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最高检第十检察厅即控告申诉检察厅，负责受理和审查控告申诉案件，依托“案件入口”的职能优势，对近年来受理、审查的控告申诉案件进行了全面梳理，分析归纳了民营企业所涉控告申诉案件的总体成因和风险点，通过积极开展反向审视、坚持诉源治理，针对民营企业提出在先的法律风险提示，以期帮助民营企业尤其是中小微企业，提前分析、预防生产经营中高发的法律风险，为企业经营保驾护航。
（编者提醒：昨天对民营企业涉及的控告申诉案件成因和风险点进行了分析，从今天起本公众号将从对外签订与履行合同、对外融资担保、企业内部管理、纠纷争议解决四个环节，介绍最高检总结出的“风险点”“释法说理”和“控申检察提示”，欢迎一键三连，点赞收藏关注）
检察机关控告申诉检察部门在受理、审查案件中发现，大量案件在企业对外签订合同之初就已埋下隐患。有的案件中，当事人以为和对方企业签订合同并据此付款，实则对方的签名用章并不能代表企业；有的案件中，当事人为了获得订单，给予对方经办人员不入账的好处；有的案件中，当事人以多年小额经济往来为信任基础，在订立大额合同时依然不签订书面合同，发生争议时双方各执一词，难以举证；有的案件中，当事人在履行合同过程中，发现己方可能难以履行合同义务，产生了诱骗对方继续履行合同、骗取对方财物的故意；有的案件中，当事人签订了部分内容为空白的合同，被对方当事人填写了未经双方确认、加重己方义务的内容；有的案件中，当事人发现对方违约，认为己方对于产生的损失应当全部免责，任由损失扩大；有的案件中，当事人在合同履行过程中根据实际需要变更了合同，但未能对变更的工作量予以确认，导致结算中发生巨大争议。【风险点1】控告申诉检察部门在办理案件中发现，有的案件中，合同签订的签字、盖章环节存在瑕疵，产生“难以明确合同主体”的风险。【释法说理1】有的企业缺乏规范意识，在合同签订时混淆对方当事人主体身份，将对方企业与法定代表人、股东、实际控制人混淆或等同，导致产生了合同主体究竟是对方企业还是个人的争议（意味着履约能力不同），为合同日后的有效履行埋下隐患。【控申检察提示1】检察官提示：基于合同的相对性原理，合同通常只能约束签订合同的各方当事人（《中华人民共和国民法典》第465条），为防范此类风险，签订合同时应当明确合同当事人，认真审查拟建立合同关系的相对方的代表身份、代理手续，要求对方法定代表人或有代理权限的委托代理人签字、企业盖章。此外，对于初次合作的当事人，尤其是发生重大交易的，建议全面了解对方的履约能力，包括工商查询、涉诉及被执行情况查询以及实地考察等。【风险点2】控告申诉检察部门在办理案件中发现，有的案件中，企业与相对方企业的内设机构如“项目部”签订合同，将产生效力不及于对方企业的风险。【释法说理2】企业内设机构没有独立的法人资格，接受内设机构作为相对方签订合同具有法律风险。司法实践中，往往需要进一步查明签订合同者是否具有代理权，通常，有代理权则合同可以约束对方企业（《中华人民共和国民法典》第162条）；无代理权，还需要进一步判断是否构成表见代理，如构成表见代理，则合同可以约束对方企业（《中华人民共和国民法典》第172条），如不构成表见代理，则需要企业的追认，如企业不追认，则对企业不发生效力（《中华人民共和国民法典》第171条）。【控申检察提示2】检察官提示：为防范此类风险，应当避免与企业内设机构签订合同，或明确内设机构获得授权。【风险点3】控告申诉检察部门在办理案件中发现，有的案件中，企业为获取交易机会而对相关单位或人员进行贿赂，将产生构成不正当竞争甚至涉嫌刑事犯罪的风险。【释法说理3】经营者使用财物或其他手段贿赂交易相对方的工作人员、交易相对方委托办理相关事务的单位或个人、利用职权或影响力影响交易的单位或个人，以谋取交易机会或竞争优势，构成反不正当竞争法所禁止的不正当竞争行为（《中华人民共和国反不正当竞争法》第7条）。为谋取不正当利益，给予国家工作人员及有影响力的人以财物，构成行贿罪（《中华人民共和国刑法》第389条）；为谋取不正当利益，给予公司、企业或其他单位的工作人员以财物，数额较大的，构成对非国家工作人员行贿罪（《中华人民共和国刑法》第164条）。【控申检察提示3】检察官提示：为防范此类风险，企业应当严格避免贿赂行为，对于以明示方式向交易相对方给予的折扣，或者给予中间人的佣金等，收受双方均应做到如实入账，以防范法律风险（《中华人民共和国反不正当竞争法》第7条）。【风险点4】控告申诉检察部门在办理案件中发现，有的案件中，企业订立合同不采用书面形式，产生了履行过程中发生争议难以确定权利义务的风险。有的案件中，当事人认为双方已达成一致或此前已有多年交易基础，采用口头方式订立合同，在此后的合同履行过程中，一旦发生争议，双方各执一词，难以达成一致，难以还原双方订立合同时的真实意思。【释法说理4】当事人订立合同，可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。书面形式是指合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式（《中华人民共和国民法典》第469条）。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据（《中华人民共和国民事诉讼法》第67条第一款）。【控申检察提示4】检察官提示：为防范此类风险，签订合同均应尽量采用书面形式，便于确定合同成立时间、合同各方主要权利义务及责任承担。有的情况下，法律、行政法规或者当事人之间的约定还特别要求了合同的订立形式，更加应予注意。【风险点5】控告申诉检察部门在办理案件中发现，有的案件中，企业约定的合同内容不够详尽，以及不能确定合同的变更内容，产生了难以确定权利义务以及被推定为合同内容未变更的风险。【释法说理5】合同中至少应载明当事人名称（姓名）和住所、交易标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任等，以及不能忽略争议解决方式的约定（《中华人民共和国民法典》第470条）。无论基于何种信任或合作关系，都要极力避免签署空白合同。对于双方都有履行义务的合同，还应当尽可能约定履行顺序，便于行使“同时履行抗辩权”或“后履行抗辩权”（《中华人民共和国民法典》第525条、526条）。要尽可能采取有效的方式变更合同，变更合同内容时，注意留存双方往来协商达成一致的证据，否则对于变更内容约定不明的，将存在被推定为未变更的风险（《中华人民共和国民法典》第544条）。【控申检察提示5】检察官提示：为防范此类风险，签订合同时应当尽可能拟定内容完备、细节详尽的书面合同，有利于保证交易安全和效率，避免使用模糊、有歧义的表达，比如尽量避免使用“质量合格”的模糊表达，如不能约定具体合格标准，至少表达为质量符合某领域国家标准或行业标准，或质量经买方或指定的第三方检验合格；尽量避免使用“应当配合交付相关资料”的模糊表达，至少表达为“应当交付以下列举之资料，有未尽之事宜应当在十日内根据要求补充交付”等内容。【风险点6】控告申诉检察部门在办理案件中发现，有的案件中，合同相对方财产状况已经明显恶化，企业依然未能及时关注并采取措施，产生了危及先履行一方债权实现的风险。【释法说理6】企业发现后履行一方经营状况严重恶化，转移财产、抽逃资金以逃避债务的，丧失商业信誉的，有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形的，应当先履行债务的当事人，可以中止履行；值得注意的是，应当先履行债务的当事人对于前述事实负有举证责任，应当有确切证据证明前述事实，由此可以暂时中止履行合同义务，避免陷入己方债权无法实现的困境，并应当及时以通知的方式明示并有效送达对方当事人，在对方提供适当担保后恢复履行（《中华人民共和国民法典》第527条、第528条）。【控申检察提示6】检察官提示：合同履行过程中，各方当事人均应诚实守信、依约履行合同。但是，企业如果发现后履行一方当事人财产状况明显恶化，可能危及先履行一方债权实现的，为防范此类风险，可以依法行使“不安抗辩权”。【风险点7】控告申诉检察部门在办理案件中发现，有的案件中，企业作为守约方不采取适当措施止损，产生了扩大的损失无法得到弥补的风险。【释法说理7】有的案件中，合同履行过程中，对方当事人违约的，守约方多认为己方对于损失的产生不存在过错，因此缺乏止损动因，不采取任何措施，任由损失扩大。根据法律规定，如守约方没有采取适当措施，导致损失扩大的，不能就损失扩大的部分请求赔偿。【控申检察提示7】检察官提示：为防范此类风险，即便在对方当事人违约的情况下，守约方亦应当采取适当的措施，防止损失扩大，由此产生的费用，可以主张由违约方承担（《中华人民共和国民法典》第591条）。【风险点8】控告申诉检察部门在办理案件中发现，有的案件中，企业不能及时关注债务人怠于行使债权（及从权利）的情况，产生己方的到期债权难以实现的风险。【释法说理8】经济社会生活实践中，往往存在债权人—债务人—次债务人的三方甚至多方关系（以及担保物权和保证），债务人既是债权人又是债务人，债务人怠于行使债权的行为，可能导致债权人的到期债权难以实现。【控申检察提示8】检察官提示：为防范此类风险，企业作为债务人如发现相关线索或情况，应当及时向人民法院主张权利，要求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利，如在债权到期前存在影响债权实现的情形的，还有必要依法提前行使代位权，专属于债务人自身的权利除外（《中华人民共和国民法典》第535条、536条、537条）。【风险点9】控告申诉检察部门在办理案件中发现，有的案件中，企业不能及时关注债务人的无偿处分行为和不合理低价转让行为，产生了影响己方债权实现的风险。【释法说理9】经济社会生活实践中，有的债务人为了逃避债务，可能采取放弃债权、放弃债权担保、无偿转让财产等方式无偿处分财产权益，或者还可能以明显不合理的低价转让财产、以明显不合理的高价受让他人财产、为他人的债务提供担保，可能影响己方债权实现。【控申检察提示9】检察官提示：为防范此类风险，债权人应当及时关注，请求人民法院撤销无偿处分行为，以及在相对人知道的情况下，请求人民法院撤销低价转让等行为。值得注意的是，撤销权的行使有除斥期间，应当及时依法行使（《中华人民共和国民法典》第538条至542条）。【风险点10】控告申诉检察部门在办理案件中发现，有的案件中，企业不能全面保留合同变更和交付、结算的证据，可能产生发生争议时举证困难、权利得不到保障的风险。【释法说理10】此类情形高发于建设工程施工合同。在建设工程施工合同的履行过程中，工期、工程量的变更极为常见，合同履行过程中需要大量的付款、结算、验收确认，但是具体操作极为不规范。【控申检察提示10】检察官提示：为防范此类风险，在实际施工过程中，遇有工程量的增减，应当尽可能双方书面确认，并审查对方当事人的身份和权限；对于工程款的给付、工程交付、竣工验收、结算均应当及时固定和保存证据。来源：最高人民检察院网站
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编者：李宏泉 南京大学MBA，拥有法律职业、注册会计师、税务师、国际商务师、专利代理师资格，具有丰富的行政机关、企业工作经验，曾担任法院人民陪审员，熟悉市场监管、合规内控、财税经管、知识产权、国际贸易、民商事领域法律及实务。
