餐饮行业与其他行业的法律风险其实是存在共性的,同时也存在区别。基于餐饮行业作为基础服务行业的特点,其在食品安全、人事管理等方面的风险可能会更高,处理起来也更加的棘手。
接下来就餐饮行业的法律风险以及如何进行应对进行简要的分析梳理。
一、企业劳动人事法律风险及应对措施
餐饮企业作为基础服务型行业,对劳动者的需求量大,同时劳动者流动性也极大,这就造成餐饮企业劳动纠纷案件呈不断上升趋势。
【常见风险】
未签订劳动合同、未依法缴纳社保、聘用高龄员工、加班争议、劳动者随时离职、违法解除劳动关系、工伤事故。
上述法律风险可能导致的后果系餐饮企业面临各种仲裁、诉讼风险、经济赔偿、补偿以及行政机关的处罚。
【应对措施】
针对上述法律风险,首先应当为餐饮企业的人事情况做全面梳理,包括部门及岗位设置、员工数量、年龄大小、男女比例、工作时长等。其次,结合餐饮企业的实际情况,量身定做出合理的薪酬结构、工时安排以及规章制度的设计。再次,就风险点的大小,科学地设计出规避的方案和方向进行补充。最后,为人事全套制度实施提供落地解决方案。
【详细解读】
餐饮企业的劳动法律风险主要体现在几个方面:
1、劳动合同管理方面的法律问题。包括初次签订书面劳动合同、续签劳动合同、合同内容的填写方式、劳动合同的保存等。没有及时签订书面劳动合同,依法将需要支付双倍工资,法律后果十分严重。
2、员工薪酬方面的法律问题。包括薪酬体系的制定,工资表体系的制定,劳动者加班费的计算与发放,薪资调整尤其是降薪的处理。加班费问题是餐饮企业法律风险的高发区,由于行业性质特点,企业多少都存在延时工作和节假日工作的现象,假期更是餐饮旺季需要加班。所以,妥善处理薪酬体系、做好考勤管理、做好工资表、加班费签收等方面的工作就显得尤其重要。
3、规章制度和考核管理方面的法律问题。这个关系到对劳动者岗位和薪酬的调整以及相关解除劳动合同手续的办理。规章制度是企业管理员工的总纲,也是采取各种管理措施合法性的最重要的依据,规章制度本身不能违法,规定的内容一定要有可执行性,一定要符合程序以及进行公示。
4、社会保险和工伤问题。买社保,企业负担极重;而不买社保,员工根据劳动合同法38条有权直接解除劳动合同并且要求经济补偿金(工作一年补一个月工资),而且几乎都是一告一个准。没买社保的情况下,发生工伤企业要按照工伤保险的标准相应地赔付,处理不满意的很可能引发进一步的其他劳动法律风险。这方面的成本问题和风险问题,企业必须充分了解和考虑,才能更好的平衡。
5、员工解除劳动关系的法律问题。企业提出解除劳动合同员工接受的,也要支付经济补偿金;没有法定理由,违法解除劳动合同要承担双倍经济补偿金。只有两种情况下不用支付经济补偿:一是员工提出辞职,二是根据劳动合同法三十九条解除,比如员工严重违反规章制度、营私舞弊等。所以,企业要解雇人员的时候,一定要让有经验的HR出面,不要轻率地炒人。把手续做好了,流程走好了,才能保证企业掌握主动权,才能避免不必要的法律风险,避免赔不必要的钱。
综合以上几点,由于餐饮企业是用工大户,在劳动法律风险方面的法律风险是排第一位的。而且由于人工成本不断攀升,餐饮行业在劳动用工方面又确确实实是比较不规范的行业之一。从情理上,我们非常能够理解企业的难处,但是一旦发生争议,法律却不讲情理。所以企业一定要充分考虑成本与风险之间的度量,根据自身情况进行设置和调整。
二、行政执法范畴的法律风险
因餐饮行业涉及到的是消费者的食品安全,故在行政执法机关对餐饮行业监管和执法力度是远远高于其他行业的。
【常见风险】
未取得相关行政许可、行政机关食品安全监督检查、事故调查、食品安全事故。
【应对措施】
食品安全的相关法律培训、食品安全法律政策的解读、参与行政机关的事故调查以及听证会、参与行政处罚的复议和行政诉讼。
【详细解读】
餐饮企业常见的行政监管法律风险主要有:
1、安排未取得有效健康证明的人员从事接触直接入口食品的工作的(包括健康证明已过期的);
2、经营者未取得食品经营许可证从事餐饮服务的(虽然取得食品经营许可证但过有效期的),或者进货时未查验许可证和相关证明文件,或者未按规定建立并遵守进货查验记录、出厂检验记录和销售记录制度的;
3、未取得烟草制品零售许可证从事烟草制品零售业务的;
4、未穿戴清洁的工作衣、帽、口罩正在餐馆从事餐饮服务的;
5、采购或者使用不符合安全标准的食品原料的;
6、生产经营污秽不洁、混有异物的食品的;
7、超过经营范围或者、超限量使用食品添加剂的;
8、掺入非食品原料生产不符合安全标准的食品的;
9、生产经营不合格食品的;
10、生产经营被包装材料、容器、运输工具等污染的食品的;
11、生产经营超过保质期的食品的,或者生产经营转基因食品未按规定进行标示的;
12、使用超过保质期的食品原材料的;
13、经营无标签的预包装食品、食品添加剂或者标签、说明书不符合《食品安全法》规定的食品的;
14、销售侵犯注册商标专用权的商品的;
15、使用未经检定的电子计价秤的,或者使用的电子计价秤超期未检定的;
三、餐饮企业经营中的法律风险
民以食为天。餐饮企业的经营面对的大量的消费者,因此餐饮企业的经营常态可以归结为四点:餐饮选址、就餐风格、服务体验、产品更新。这也是专属于餐饮行业的简单商业模式。从上述经营常态来看,也是存在经营法律风险的。
【常见风险】
房屋租赁、店铺装修、安全保障义务、食材供应商等。
【应对措施】
1、房屋租赁合同的起草与审查。包括但不限于合同审查、交易方主体审查、租赁标的物的审查等。
2、装修合同的起草与审查。包括合同相对方的调查、合同效力的审查认定、合同本身的条款设计、知识产权的归属等。
3、安全保障义务。落实餐饮店铺现场的风险告知义务、相关法律规定如消费者权益保护法的培训和解读。
4、供应商的资格审查、合同审查,做到食品安全的溯源。
企业创立了以后必须要寻找经营场所,就涉及到要租赁房屋。餐饮企业与其他行业不同的是更需要实体经营,所以经营场所更为重要,一般店铺选点对企业影响很大,熟客也通常是跑向熟悉的地方,而且一旦租下来通常需要进行较大的装修。
【详细解读】
对于房屋租赁合同,餐饮企业应该给予特别的重视,而不应该仅仅是使用普通的范本。因为一般的范本基本都更有利于出租方,承租方的权利得不到有效的保护。房屋租赁方面有几个大的法律风险点:
1、房屋本身合法性方面问题。对于房屋租赁方面的法律风险,首先是从承租前的考察开始的,一定要非常注意承租房屋是否具备经营的必备条件。比如,房屋本身有没有取得房产证,有没有规划许可,是否违章建筑,有没有通过消防,有没有通过环评,这些问题都可能影响正常开业,导致企业的损失。比如,当事人承租了一个四层楼的商铺,其中只有一楼有产权,后来又过不了环评,最终无法经营。双方最后在法院多个诉讼,当事人投入几百万的装修,最终评估价值只有一百万,损失巨大。
2、房屋装修改建方面可能存在的法律风险。一种是装修没有按照合同的约定经过业主方的同意,导致业主方解除合同和追究违约责任。第二种是装修直接破坏了主体结构造成的房屋损坏,由此导致相关的责任。第三种是在签订租赁合同时对于装修问题没有引起足够的重视,没有将装修的处理和价值补偿计算方法在合同中做明确的约定,由此在发生退租、提前解除合同等情况时,对于相关的装修价值无法予以足够的补偿,或难以取得有利于承租方的处理。这些方面的问题都应该在签署合同时予以注意,以及在履行时必须按照合同约定的流程来执行,不然很可能变成出租方解除的理由。
3、分租、转租带来的问题。法律并不禁止分租转租,但是进行分租转租必须得到上一手的充分授权。如果你是第一承租人,房屋的所有权人(房东)是否允许转租、分租,是决定转租、分租行为合法性的根本依据,这种授权必须明确写在合同里。而作为第二承租人,则首先要看上一手(俗称二房东)本身有没有从房东那里获得转租、分租的授权,然后再看自己和二房东之间有没有进一步转租、分租的授权。如果没有这样的授权,下一手业主的合同就可能缺乏法律效力,真正的业主方有权撤销合同。
4、解除租赁合同时的法律问题。从法律的角度看,解除合同的模式可以分为:协商解除、单方合法解除、非法解除。协商解除就是大家达成一致,和平分手。单方合法解除,是依据法律规定或者根据合同约定,单方行使解除权,比如拖欠租金达到6个月的,即使合同没有约定,依法也可以解除;合同有规定欠租2个月可以解除合同的,欠租2个月也就真的可以解除了。非法解除就是没有合法依据却解除合同,比如业主强行想赶走租客,这就是属于非法解除,承租人可以拒绝解除,并且可以考虑通过法律渠道维护权益。解除合同一定是要以书面通知形式作出,口头解除不发生法律效力。书面解除通知是一送达对方就发生法律效力的。因此,接到书面解除通知的一方当面提出异议也没有效力,必须要通过法院或者约定的仲裁机构处理,才能够最终确定解除是否有效。
整体而言,对于商铺租赁方面的法律风险,第一是要对商铺考察是要充分注意相关合法性要素,第二是要签订一份能够有效保护自己权益的租赁合同,第三是要在发生纠纷时冷静应对,不要轻易以不交租金来处理,或者采取其他暴力行动,使自己本来有理反而在法律上不占理;同时一定要注意书面化和保存证据。